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李耀輝律師:刑事案件庭審質證的基本方法2.0(一)

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李耀輝律師:刑事案件庭審質證的基本方法2.0(一)


有效的質證才是律師推翻或者削弱控方指控事實的關鍵環節,在一定程度上,律師辯護的藝術主要就是質證的藝術?!氯鴰?/span>





    在刑事法庭上,質證是律師的一項基礎工作,同時質證也是一項技術活,尤其在以審判為中心的刑事訴訟制度改革背景之下,隨著證據規則逐漸完善,庭審質證顯得尤為重要,也越來越受到律師們的重視。陳瑞華教授指出,有效的質證才是律師推翻或者削弱控方指控事實的關鍵環節,在一定程度上,律師辯護的藝術主要就是質證的藝術。做好質證工作,是建立在全面、詳細的閱卷基礎上,對證據規則了如指掌,能夠緊扣案件待證事實以及對定案至關重要的證據進行質疑和質辯。毫不夸張地說,庭審的核心應當是質證而不是法庭辯論,一份詳細的質證意見可以代替一份辯護詞。
    
筆者認為有效的庭審應當做到發問、質證和辯論三個部分有機銜接、融入一體。法庭發問是法庭調查的基本方法,通過發問發現問題,還原事實真相,建立起訴訟的事實,法庭調查了解的事實需要有相關證據進行支持,只有合法、真實、具有關聯性的證據材料才能作為證據使用,辯護方需要對控方出示的證據進行質證,在辯論中,辯護觀點需要與發問、質證交相輝映,不可脫節,做到發問、質證、辯論三位一體,是為有效辯護的方法。

一、何為質證?


    什么是質證?簡單說,質證就是對公訴機關出示的證據進行辯駁的活動。詳言之,在庭審中控辯雙方圍繞證據的三性(真實性、關聯性、合法性),也不限于三性,進行說明、質疑、反駁、辯論,從而確定證據的證明力和證據能力,以便法庭進行認證,決定該證據的命運是否被采信的訴訟活動。

 

    關于如何質證這一問題上,在刑事實務中存在分歧,實務操作不一,筆者經歷的一些庭審,普遍現象是法官只允律師僅就控方出示的證據的合法性、真實性、關聯性三個方面提出質疑,不可以對公訴機關出示的證據盡心解釋、說明、辯論、反駁,否則會打斷律師的發言,甚至一些法官為了控制開庭時間,即便律師圍繞證據三性質證,也只會讓律師概括觀點。筆者也遇到過,法官非常耐心傾聽律師的質證意見,不僅包括證據的三性質疑,還可以用相反的證據對公訴機關出具的證據提出質疑,也可以將有利于被告人的證據宣讀強調,這種情況較為少見。筆者曾在烏魯木齊水磨溝區法院代理的一件刑事案件,庭審中在審判長主持下,控辯雙方在質證環節可以辯論,或者辯護人發表質證意見后,公訴機關進行答辯,這更充分保障控辯雙方質證權,以便法庭正確采信證據。

 

    筆者認為質證的正確姿勢應當不僅限于對證據的三性發表質證意見,還可以對公訴機關出示的證據提出異議、懷疑或否定,也可以對有利于被告人的證據進行說明、強調,控辯雙方可以互相質問、辯論(刑訴法司法解釋第218條)。在證據規則、證據理論日益發展的現代法庭,僅是對證據的“三性”進行質證是遠遠不夠的。

 

    2015年五部委《關于依法保障律師執業權利的規定》第二十九條規定,法庭審理過程中,律師可以就證據的真實性、合法性、關聯性,從證明目的、證明效果、證明標準、證明過程等方面,進行法庭質證和相關辯論。由此得知,辯護律師除了從證據三性角度質證之外,還可以從證明目的、證明效果、證明標準、證明過程等方面進行質證和辯論。

 


二、質證難題與破解



    首先,“質證難”體現在法官隨意打斷律師發表質證意見。實踐中,法官只允許律師從證據“三性”即真實性、關聯性、合法性發表質證意見,不允許律師詳細論證。根據刑訴法司法解釋第218條規定,舉證方出示證據后,控辯雙方可以互相質問、辯論。但實踐中,控辯雙方很少在舉證、質證階段發表辯論意見,一般法官會打斷律師,明令指示律師在辯論階段發表。再就是公訴方出示證據,只是摘錄宣讀,不發表證明目的,律師不解其意、無從下手,不知從何發表質證意見。

 

    第一,庭前律師必須做好質證準備,制作好書面質證意見,對全案證據的質證內容了然于胸;第二,在法庭上,按照審判長主持庭審的節奏,公訴機關出示證據方法(分組質證還是一證一質),契合庭審變化動向,精心設計質證方案,發表質證意見要點突出,層次分明;第三,提示公訴機關說明出示證據的證明目的,做到有的放矢。

 

    其次,“質證難”體現在律師質證意見采納難。一般地,律師在法庭上發表質證意見是根據證據規則對單個證據的證據能力或者證明力進行質疑,從證據的真實性、關聯性、合法性即“證據三性”發表質證意見。實踐中,經?;岢魷幟闃誓愕?,我斷我的現象,現在法庭講究證據裁判,律師對案件證據發表了質疑,某些證據屬于非法證據,不能作為定案的根據,但是法官照判不誤,律師的質證成了走形式。實踐中還會出現未經質證的證據作為定案的證據,比如一些辦案單位出具的情況說明、辦案說明之類的說明類證據,還有開庭后法院補充上來的證據,未經律師質證就成了法官斷案的證據。

 

    第一,庭下可以將制作好的詳細的質證意見提交法庭,供法庭參考采納;第二,質證時要抓住問題實質,直擊要害,不要在細枝末節上糾纏不休;第三,對庭后公訴機關可能補充的新證據,及時與法官溝通,爭取重新開庭,發表質證意見。

 

    刑事案件中控方承擔舉證責任,辯方針鋒相對圍繞證據“三性”質疑控方證據,法庭采納律師意見極少,且判決書不作評價,法庭不是不關心證據的三性,對辯方提交的證據要求極為嚴格,但對控方的證據偏愛有加,造成了證據采納問題的控辯不平等,筆者在北京市第三中級人民法院親辦的一件合同詐騙案,這個案子開庭宣判,宣判前在法官的主持下制作了一份談話筆錄,主要內容是對辯方提交的所有證據進行認證,圍繞證據的“三性”全盤否定了辯方的證據資格和證據能力。

 


三、庭審質證前的準備



    律師的質證工作建立在全面、反復閱卷的基礎上,所以律師必須統籌歸納全案證據,熟悉全案的案卷材料,做到心中有卷、信手拈來的程度,免去法庭上翻案卷,搞得手忙腳亂,只有庭前做好充分質證準備,才能得心應手、揮灑自如,相反不進行閱卷或者不全面閱卷,僅憑常年辯護經驗是不可能充分有效質證的。

 

    一般在制作質證意見前,首先需要閱覽一遍案件的全部卷宗,從整體上對案件的證據組成情況有一個初步的了解,然后具體制作質證意見中是需要反復閱卷進行對比的,一份質證意見制作完畢至少需要閱覽三遍案卷,這是最低限度的標準。

 

    其次需要具有一定的證據規則知識儲備。我國自2010年國家五部委頒布了“兩個證據規定”,最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國家安全部、司法部出臺的《關于辦理死刑案件審查判斷證據若干問題的規定》和《關于辦理刑事案件排除非法證據若干問題規定》;2012年刑訴法和司法解釋的證據規定和非法證據排除規則;《以審判為中心的刑事訴訟制度改革實施意見》、兩高三部的《關于辦理刑事案件嚴格排除非法證據若干問題的規定》等等,這些證據規則和規定都要研究透,比如說刑訴法法定的八種證據審查方法,就可以為我們閱卷和質證提供了方法和指引,關于證據合法性問題,需要對非法證據排除規則和程序了然于胸。除此之外還可以不斷學習證據法學、證據法學理論等教科書和專家著作。

 

    再次,關于質證的順序,這個問題需要知道公訴機關出示證據的順序,筆者在代理一些案件發現,有的公訴機關按照卷宗的順序進行出示證據,有的公訴機關按照證據種類出示,先出示書證、物證然后再出示證人證言,最后出示被告人供述與辯解等,在具體出示證據時,有的一份一份證據出示,有的一組一組的出示,相對應律師在質證時需要根據實際情況,進行一證一質還是一組一質,關于出示證據方式,律師可以在庭前跟檢察官或者法官溝通,或者在召開庭前會議的案子中確認。筆者建議,如果無法確認公訴機關出示證據的套路,那么可以按照卷宗的順序,一證一質形式做庭前質證準備,也可以對同類證據綜合質證。

 

    最后,制作書面質證意見。不論案件難易、卷宗繁簡,為了有效質證,律師都應當制作書面的質證意見。具體制作方法根據律師自己的個人喜好和工作習慣,筆者習慣于制作表格形式的質證意見,只有案卷證據材料數量少,采用一般記錄方式制作質證意見。

 


四、質證意見具體方法



    1.質證時,首先緊緊圍繞證據的合法性、真實性、關聯性三個方面發表意見,例如公訴機關出示證據后,在被告人先發表質證意見情況下,辯護律師可以做類似這樣表述:首先同意被告人的質證意見,再補充以下幾點,第一對該證據的合法性有異議,理由如下……,第二,對證據真實性有異議,理由如下……

    2.認真聽取被告人的質證意見,互相補充,拾遺補漏,被告人自己的質證意見有可能為律師提供新的思路,律師可以重新整理被告人的意見的基礎上再向法庭發表意見。

    3.律師發表質證意見要使用法言法語,用語簡練,結合法律依據,分層次、有邏輯,條理清晰,有頭有尾,比如對某一缺少偵查人員簽名的瑕疵證據進行質證,對該證據合法性有異議:本份訊問筆錄僅有偵查人員盧某某一人的簽名,缺少另一偵查人員馬某簽名,根據刑訴法司法解釋第八十二條規定,訊問人沒有簽名的,需要補正或者作出合理解釋才可以采用,否則不能作為定案的根據。有頭有尾指的是需要向法庭明示對那一份證據哪一方面發表意見,因為質證的目的是為了法庭認證,所以質證意見結尾處使用:不能作為證據使用、不能作為定案的根據、沒有證據效力、證據效力比較低等等。最后向法庭示意質證完畢。

    4.質證時,可以結合庭審調查情況,及時作出反應,融入到質證意見之中。例如根據刑訴法司法解釋第八十三條規定,被告人庭前供述和辯解存在反復,庭審中不供認,且無其他證據與庭前供述印證的,不得采信其庭前供述。這種情況,需要結合庭審中被告人的供述發表質證意見。
    
5.陳瑞華教授在《刑事辯護的藝術》一書中指出,律師對被告人、證人、被害人進行詢問或者發問本身就是對言詞證據進行當庭質證的重要方式。因此,要重視法庭的發問,筆者在本文開篇就指出了,有效的庭審辯護應當做到發問、質證和辯論三個部分有機銜接、融入一體。法庭發問是法庭調查的基本方法,通過發問發現問題,還原事實真相,建立起訴訟的事實,法庭調查了解的事實需要有相關證據進行支持,辯護方需要對控方出示的證據進行質證。
    
6.同一份證人證言或者被告人供述與辯解,既存在對被告人有利的內容,又存在對被告人不利的內容,對此情況不宜對整個筆錄內容進行質證,律師可以明確提出證人說的哪句話不真實,哪句話恰恰可以證實被告人無罪或者罪輕,或者可以印證哪一份證據,等等。
    
7.質證需要具備一定生活常識,違反常理、常情、常識的證言是不具有真實性的,不能作為定案的根據。例如筆者代理一件故意傷害案,其中對鑒定意見持有異議,在發表意見時:根據楊某的住院病歷顯示,其左手背虎口處可見一長約7cm的裂口,根據法醫學常識,預后的疤痕長度要比實際長度短,然而鑒定分析說明傷口疤痕長度11.5cm,與實際不符,根據人體損失程度鑒定標準規定,單個創口10cm以上才構成輕傷二級,因此鑒定意見不客觀、不真實,不能作為定案的根據。再比如,筆者辦理一件強奸案,被害人陳述稱被告人與他發生兩次性行為,中間間隔不到五分鐘,被告人供述僅發生一次性行為,根據生理規律和醫學上的常識告訴我們,男方在射精后五分鐘左右的間隔時間是無法再次進行性交行為的。再如,筆者辦理的一件貪污案,徐某陳述給被告人20萬虛開發票款,徐某陳述花10.8萬購買B超機(裸機),以14.9萬賣給被告人,保修終身,徐某還要自己承擔3.49萬稅款,自己最終倒貼了3900元,顯然不符合常理。
    
8.質證時需要掌握證據規則并達到靈活運用的程度,包括非法證據排除規則、重復自白規則、意見證據規則、有限的傳聞證據規則等等。比如意見證據規則指證人的猜測性、評論性、推斷性的證言不能作為證據使用,但根據一般生活經驗判斷符合事實的除外。再比如,如果言詞證據系傳來證據,證人聽他人轉述的,該證言的證明力就會大大削弱。
    
重復性供述排除規則,又名“重復自白規則”,這是實務中經常發生的非法證據問題。具體指用刑訊逼供方法使犯罪嫌疑人、被告人作出供述,之后犯罪嫌疑人、被告人受該刑訊逼供行為影響而作出的與該供述相同的重復性供述。該規則適用前提是犯罪嫌疑人、被告人被刑訊逼供,其他非法取證行為不適用;適用關鍵是犯罪嫌疑人、被告人之后所作出的重復供述必須與之前的刑訊逼供行為具有直接的因果關系。此外,重復供述排除規則確立了例外的規定,筆者認為以下兩點例外規定將會使得重復性供述排除規則在實務中會完全失靈,一是在偵查期間,偵查機關因為偵查人員采取非法方法收集證據而將其予以更換后,進行再次訊問自愿供述的;二是在審查逮捕、審查起訴和審判期間,檢察人員、審判人員進行訊問自愿供述的。
    
9.刑事案件中的“辦案說明”在刑事訴訟法中并沒有其容身之地,但法庭上出現頻率很高,甚至一些辦案說明決定了證據的合法性,成為定案的根據,甚至決定了是否構成犯罪。筆者認為辯護律師在對“辦案說明”質證或者法院認證時,需要對“辦案說明”進行證據轉換,首先確定證據種類,然后再根據法定證據的證據審查規則進行質證。例如,筆者辦理一件受案案件,提出非法證據排除,公訴機關出具一個辦案說明,筆者在質證時這么表述:1.辦案說明本身不是證據,不符合證據的形式,第一辦案說明不屬于刑訴法規定的任一法定的證據種類,公訴機關若作為證據使用,法院如果要認證,需要對其歸類,根據該辦案說明更傾向于證人證言,那么需要滿足證人證言的證據要求進行審查;第二該辦案說明不符合證人證言的證據形式要件,首先沒有兩名以上偵查人員的簽名,其次僅有檢察院公章,檢察院作為組織不具有感官感知案情,也沒有參與偵查活動,因此僅有公章也不具有合法形式。而且公章的使用有明確的規定,經批準后方可加蓋。(根據刑訴法司法解釋101條,未經有關偵查人員簽名,不得作為證據使用。)

相關標簽:河北公司律師,河北刑辯律師,河北律師事務所,石家莊金融律師,石家莊律師事務所

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